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“干股”的法律责任

日期:2018-6-6

  现实生活中,100%的人都听说过“干股”,但“干股”的法律责任却90%以上的人不知道!!!




    前段时间,有位将退休的老领导向我所高级合伙人、副主任胡月丽律师咨询关于干股的问题,说有人想给他30%干股,让我给出出主意,看看自己付出的劳动是否可以获得保障!谈到利益,毕竟要说清楚,活了大半辈子, 深刻感受到人性是不可靠的,所以需要法律给多一层保障!


    同时,胡律师称,也有公司负责人曾经找到他,资讯关于“干股”股东的问题,公司将股份赠与,“干股”股东过于强势,公司现在的局势全要这位“干股”股东说了算,其他股东被束缚了手脚,一些好的投资项目都错过了,这位“干股”股东对外说公司全是靠他发展的,没有他,就没有公司的发展,更不会有其他股东的今天,搞得其他出资人很是烦恼!




那么,何为干股
干股并非严格的法律概念,它是民间对特定股权的称谓。根据我国《公司法》的规定,股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额,股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资,应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。可见,出资是取得股东资格的前提。
实际上,干股通常是指持股人未实际出资的情况下,从他人处获得的股权,或由他人代缴出资而取得的股权。干股具有如下特点: 
一是干股是股权的一种;
二是干股是协议取得,而非出资取得;
三是干股具有赠与的性质;
四是干股的地位要受到赠予协议的制约。
 
干股股东地位如何?
一般根据干股股东的地位,分为两种:
一是登记在工商档案中的干股股东;
二是没有工商登记的隐名股东。
原则上,工商登记有记载的干股股东享有股东的所有权利义务,和实际出资的股东一样。反之,如果没有做工商登记的股东,则只能根据双方的合同协议享有部分权利义务,但是对外不具有股东的法律地位。
 



干股存在的情形有哪些??
1、干股既可以是全体或部分股东对股东之外的人赠与股份。

2、干股既可以在创设时取得也可以在公司存续期间取得。如果股东在公司存续期间取得干股,公司并没有扩资,发行新的股份,那么原有股东所持股权比例随之下降。

3、干股可能是附条件股权赠与,也可能是未附条件的股权赠与。附条件股权赠与协议中所附条件对股权的转让方和受让方产生约束力,在所附条件成就时,受让方取得或者失去相应的股权。由于对所附条件是否成就可能存在异议,工商机关在登记变更时对该情况也难以认定,客观上要求法院判决后,工商机关依据法院的判决办理变更登记。

4、干股的取得既可能是因为个人的技能或者经营才能而取得,也可能因为其他原因而取得。




 干股股东的表现形式又有哪些?

一般根据干股股东的地位,分为两种:一是没有工商登记的隐名股东,二是登记在工商档案中的干股股东。
(一)没有公开身份的干股股东
在现实的经济活动中,一些国家公务人员利用自己职务上的便利条件,以及一些不愿意公开身份,但却掌控公司资源,或对公司的经营活动有重大影响的自然人或法人、采取不投入出资而占有公司股权。其所占有股权的出资并未体现在公司登记或备案的工商材料中,也未体现在公司的股东名册中,而是以他人名义占有公司股权,或干脆用另外的文字载体、口头协议等约定享受企业收益。这种股权被人通俗地称为干股
 
(二)公开身份的干股股东
与不公开身份的干股股东相对应,有一些自然人或法人虽未对公司履行出资义务,但却通过种种方式登记为公司股东,并取得了公司向股东颁发的出资证明,也登记在公司的股东名册,并参与公司的管理及利润分配。这种不出资但却取得股东资格的民事主体也被称为干股股东。在实践中,这种干股的表现形式较为多样。




干股股东的法律责任有哪些?

(一)没有公开身份的干股股东
不公开身份的干股股东,其共性在于既未出资,也未进行形式登记,这种共性的法律后果是无论其股权取得的原因有何用,其股东资格都不会受到法律保护,这一点大家务必注意!对于一些对公司的成立或运营起过重大作用,通常不对公司出资却享受公司收益的法人或自然人而言,其收益权随时可能被终止,法律无法以股东资格去保护其取得收益的权利,仅能根据双方签订的股权赠与协议维护其合法权益。
 
(二)公开身份的干股股东
根据公开股东身份干股股东的两种存在基础,其法律后果也不同。对于因腐败而产生的干股股东,如果不能规避法律风险,就要承担其违法甚至于犯罪行为所带来的法律责任。对于因交易而产生的干股股东,其交易的形式不同,导致其法律责任也不同,所以慎重选择参股形式。如对于掌控公司运营资源或对公司设立或动作有重大贡献,取得公司股权并登记为公司股东的,更趋近于《民法》的赠与行为,我国法律保护当事人在不违反法律禁止性规定或公序良俗的意思自治行为。


对于因违法交易行为而产生的干股股东,当然不会保护其股东资格,同时也要追究其相应的法律责任,所以,如何入股,如何避免违法交易,都是一门很好的学问。另外需要说明的是,根据修订后的《公司登记管理条例》,不允许法人或自然人以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权等作为出资,因以上出资取得干股的股东资格不会受到法律保护。


  以上关于“干股”法律知识,希望对朋友们有帮助,如果需要进一步了解,扫面以下二维码,即可与胡主任取得联系!


  胡月丽律师:山东矩量律师事务所高级合伙人、副主任,硕士研究生,中国民革党员,中华律师协会会员、第四届临沂市优秀律师,公益普法践行者,股权纠纷专家律师。

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